《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》
第五十四条
市场监督管理部门负责人经对案件调查终结报告、审核意见、当事人陈述和申辩意见或者听证报告等进行审查，根据不同情况，分别作出以下决定：
（一）
确有依法应当给予行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；
（二）
确有违法行为，但有依法不予行政处罚情形的，不予行政处罚；
（三）
违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；
（四）
不属于市场监督管理部门管辖的，移送其他行政管理部门处理；
（五）
违法行为涉嫌犯罪的，移送司法机关。
对下列情节复杂或者重大违法行为给予较重行政处罚的案件，应当由市场监督管理部门负责人集体讨论决定：
（一）
拟罚款、没收违法所得和非法财物价值数额较大的案件；
（二）
拟责令停产停业、吊销许可证或者执照的案件；
（三）
涉及重大安全问题或者有重大社会影响的案件；
（四）
调查处理意见与审核意见存在重大分歧的案件；
（五）
市场监督管理部门负责人认为应当提交集体讨论的其他案件。
不予行政处罚和不得给予行政处罚有本质上的不同：
1.适用情形不同
“不予行政处罚”的前提条件是有违法行为，根据《行政处罚法》第三十八条第一款第二项规定，违法行为轻微，依法可以不予行政处罚。具体而言，包括两种情形，一种是根据《行政处罚法》第二十七条第二款所规定的，违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚；另一种是以实体法为依据不予行政处罚。
而“不得给予行政处罚”前提是“违法事实不能成立”。《行政处罚法》第三十八条第一款第三项规定：“违法事实不能成立的，不得给予行政处罚。”
2.法律后果不同
行政机关负责人决定因“违法事实不能成立”，不得给予行政处罚后，后续程序是直接予以结案，而“不予行政处罚”决定需要作出不予行政处罚决定书。
3.是否有救济途径不同
不得给予行政处罚因未对当事人的权利义务造成影响，当事人没有申请复议或者提起诉讼的权利；不予行政处罚的前提是认定当事人有违法行为，当事人可能因此负有改正义务，承担相关民事责任，或者信用受到影响，其权利义务可能受到影响，因而其应当有申请复议或者提起诉讼的权利。
第二项的表述与3号令第五条第一款第三项、第四项的表述比较相似。那么此处拟罚款、没收违法所得和非法财物价值数额较大的案件，与听证案件的数额是否应当一致？两个程序可以不一致。没有法律、法规规定应当一致，《行政处罚法》中的表述也不一致。
关于集体讨论的具体形式
有意见认为可以以案件审理委员会形式进行负责人集体讨论。经研究，我们认为即便设立案件审理委员会，案件审理委员会也不能代替行政机关负责人集体讨论。
首先，常见的案件审理委员会的人员构成是分管办案机构的部门负责人、分管法制机构的负责人、办案机构负责人、法制机构负责人和其他相关人员，人员构成是不符合《行政处罚法》关于行政机关负责人进行集体讨论决定的明确规定的。
其次，即便案件审理委员会由机关负责人组成，也是不适当的。委员会的特点之一是表决制，少数服从多数，而行政机关是首长负责制，两者之间是相互矛盾的。如果不采取表决制，那么案件审理委员会会议则和局长办公会没有实质区别，没有另行设置的必要。
关于集体讨论的时间节点
对集体讨论程序应当设置在处罚决定告知前还是告知后存在较大争议。我们经认真研究讨论后采纳了告知后进行集体讨论的观点，一方面避免因告知后改变原处罚意见而再次进行集体讨论，简化处罚程序，提高办案效率；另一方面更加符合《行政处罚法》负责人集体讨论作出最终决定的原意。当然，如果从谨慎角度出发，对于重大复杂案件前后两次集体讨论是完全可以的。
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